轮奸

轮奸

轮奸是指二男以上在同一段时间内，共同对同一妇女（或幼女）连续地轮流或同时强奸（或奸淫）的行为。其中“连续”不要求完全没有间隔，短暂的时间或场所间隔不排除轮奸的成立。轮奸是共同正犯类型的强奸。

轮奸是强奸罪加重处罚的理由，应处10年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑。对轮奸加重处罚的依据在于：一是被害人连续遭受了强奸；二是根据共同犯罪“部分行为，全部责任”的原则，轮奸的行为人既要对自己的强奸行为及结果负责，也要对他人的强奸行为及结果负责。

轮奸相较于一般强奸行为，对妇女性行为自主权以及幼女性的不可侵犯权的侵犯更为严重，我国刑法一直采取严厉打击的态度。

（一）1979年《刑法》规定了轮奸从重处罚

1979年《刑法》第139条规定：“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四岁幼女的，以强奸论，从重处罚。犯前两款罪，情节特别严重的或者致人重伤、死亡的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。二人以上犯强奸罪而共同轮奸的，从重处罚。”

（二）1997年《刑法》加重了轮奸的法定刑

1997年《刑法》对1979年《刑法》第139条作了修改，对第三款中处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑的情形作了具体列举，规定：“强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；（三）在公共场所当众强奸妇女的；（四）二人以上轮奸的；（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。”

根据1979年《刑法》第58条以及1997年《刑法》第62条：“犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。”因此相较于1979年《刑法》，轮奸的法定刑由“三年以上十年以下有期徒刑”限度内从重处罚，提升到“十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”，加重了轮奸的法定刑。

（一）不构成轮奸的情形

轮奸为共同正犯类型的强奸罪，因此要求行为人主观上有轮奸的犯意。例如，当甲强奸妇女离开现场后，与甲没有通谋的乙立即强行奸淫该妇女的，由于甲乙二人没有轮奸的主观意思，因此二人均不构成轮奸。

如果前行为人对后行为人的强奸结果仅负教唆或者帮助责任的，则不能对前行为人适用轮奸的规定。例如，甲乘丙女熟睡之机强奸丙女，在丙女睡醒后甲又唆使乙强奸丙女，乙按接受教唆使用暴力强奸丙女。甲虽然要对乙的强奸行为负教唆犯的责任，但不承担轮奸的责任。

（二）“片面轮奸”

一般认为，存在片面的轮奸，即虽然客观上二名以上的男子连续对同一妇女实施了强奸行为，但完全可能只对其中一人适用轮奸的法定刑，而另一人仅适用强奸的法定刑。例如，甲使用暴力使丙女丧失反抗能力并奸淫丙女，随后让没有参与前行为的乙强奸没有反抗能力的丙女。此时由于乙并没有参与甲的前行为，不对甲的前行为负责，仅适用强奸罪的规定定罪处罚。但甲使用暴力使丙女丧失反抗能力进而使得乙对丙女实施强奸，因此对乙的强奸罪承担共同正犯的责任，应适用轮奸的规定。

主流观点认为，轮奸属于加重的构成要件，并根据共同正犯理论建构轮奸的未完成形态。

（一）轮奸的未遂

行为人以轮奸的犯意共同对被害人实施暴力，但均未得逞的，应认定为轮奸未遂，适用未遂犯的规定从轻处罚。行为人以轮奸的犯意共同对被害人实施暴力，但是部分行为人由于意志以外的原因未得逞的，对该部分行为人认定为轮奸未遂，但是应同时认定全部行为人强奸既遂，并应构成轮奸未遂与强奸既遂的想象竞合，实现对不法事实的全面评价与妥当量刑。

（二）轮奸的中止

行为人共谋轮奸，部分行为人强奸既遂，但其他行为人中止自己的奸淫行为的，前部分是轮奸未遂（与强奸既遂构成想象竞合），后部分行为人是轮奸中止，但根据共同犯罪的“部分行为，全部责任”的原则，后部分行为人应对前部分行为人的强奸既遂承担责任（轮奸中止与强奸既遂竞合，仅适用普通强奸罪的处罚规定）。